Как уволиться директору без согласия учредителей и акционеров компании

10.07.2014

Статья 31 Закона N 14-ФЗ в качестве единоличного исполнительного органа общества называет директора (генерального директора). Увольнение генерального директора — это процедура расторжения трудового договора с лицом, осуществляющим функции ЕИО, который управляет текущей деятельностью общества. Как и любой работник, на увольнение по собственному желанию имеет право и директор. Отличие заключается в том, что для директора ТК РФ установлен более продолжительный срок для уведомления работодателя о своем решении. Так, согласно ст. 280 ТК РФ руководитель должен предупредить о своем намерении не позднее, чем за один месяц. Очевидно, что этот более долгий срок дается для подбора нового руководителя, подготовки и сдачи дел прежним директором. Месячный срок по инициативе участников может быть сокращен, и они своим решением могут совершить увольнение генерального директора раньше установленного законом срока.

Как оформить увольнение директора по собственному желанию, если учредители не дают согласия на увольнение генерального директора общества и не подписывают документы

Иногда обстоятельства складываются таким образом, что генеральный директор больше не желает работать в компании и хочет уволиться по собственному желанию, но учредители общества, по тем или иным причинам не хотят увольнения директора и не ищут ему замену. Зачастую учредители попросту не подписывают никаких документов об увольнении генерального директора, не принимают заявление о созыве внеочередного общего собрания, всячески уклоняются от его проведения и полностью игнорируют требования руководителя о его увольнении. Разумеется, подобные обстоятельства в значительной степени усложняют процесс передачи дел и оформление процедуры увольнения генерального директора организации, однако сделать это все же возможно .

Порядок и этапы увольнения генерального директора по собственному желанию согласно требованиям ТК РФ

• Составить заявление об увольнении и уведомить учредителей об уходе не менее чем за один месяц;

По ст. 280 ТК РФ, руководящий сотрудник адресует заявление об увольнении собственнику имущества организации, который является его работодателем. То есть необходимо адресовать заявление всем участникам, владеющим долями или акциями в уставном капитале, либо общему собранию как высшему органу управления.

• Оформить извещение о внеочередном общем собрании участников общества;

На нем принимается решение о прекращении полномочий руководителя и избрании нового или назначении исполняющего обязанности. В АО данное извещение направляется в адрес совета директоров, который соберет внеочередное собрание акционеров или, при наличии соответствующей компетенции, примет решение о прекращении полномочий генерального директора. Извещение подается лично под расписку или направляется заказным письмом с уведомлением о вручении или телеграммой.

• Провести внеочередное общее собрание акционеров (участников);

Составить протокол с соблюдением всех требований, указанных в законодательных актах, в частности, в ст. 181.1 ГК РФ

• Издать приказ об увольнении;

По унифицированной форме Т-8 или по форме, разработанной в организации, это допустимо, в соответствии со ст. 84.1 ТК РФ. В приказе, руководитель расписывается и в графе об ознакомлении с документом (ст. 84.1 ТК РФ), и в графе, в которой вносится подпись утверждающего документ лица.

• Организовать передачу дел по акту приема-передачи;

Руководитель несет ответственность за сохранность имущества и документов, связанных с деятельностью организации. При увольнении директор должен сдать дела, что на практике означает передать по акту новому руководителю или исполняющему обязанности директора документы и сведения

• Сделать запись об увольнении в трудовой книжке;

В трудовую необходимо внести запись с указанием п. 3 части первой статьи 77 ТК РФ. В графе 4 указываются номер и дата протокола.

• Внести изменение сведений о генеральном директоре в ЕГРЮЛ;

В течение 3 рабочих дней со дня избрания ЕИО общества необходимо внести соответствующие сведения в ЕГРЮЛ по форме Р14001, утвержденной Приказом ФНС № ММВ-7-6/25@ от 25.01.2012.

• Письменно уведомить об увольнении директора, территориальную налоговую инспекцию и внебюджетные фонды по месту постановки на учет:

Уведомление участников общества об увольнении директора по собственному желанию

Для того чтобы уволиться по собственному желанию, руководитель обязан как минимум за месяц до дня прекращения действия своих полномочий поставить в известность (уведомить надлежащим образом) общее собрание участников организации. Для этого необходимо направить уведомление о созыве внеочередного общего собрания по адресам проживания участников, указанным в реестре участников, а также в выписке из ЕГРЮЛ (если они отличаются). В уведомлении необходимо указать дату, время и место проведения общего собрания, а также вопросы повестки собрания (например, увольнение генерального директора ООО по собственному желанию и назначение нового).

Кроме уведомления, в письмо необходимо вложить заявление об увольнении директора по собственному желанию. Указанные документы направляются по почте с уведомлением о вручении почтовой корреспонденции и описью вложения в письме. В таком случае письма могут рассматриваться как надлежащее уведомление работодателя об увольнении по собственному желанию.

Каждое лицо, имеющее право участвовать в общем собрании, извещается о проведении общего собрания заказным письмом либо иным способом, предусмотренным уставом общества (п. 1 ст. 36 Закона N 14-ФЗ, п. 1 ст. 52 Закона N 208-ФЗ).

По аналогии с подписанием трудового договора между обществом и его генеральным директором (ст. 40 Закона N 14-ФЗ) общее собрание может поручить одному из участников общества принять дела прежнего руководителя, подписав с ним соответствующий акт.

Что делать, если участники общества отказываются от проведения общего собрания

Если направленные участникам уведомления не принесли результата и участники отказываются от проведения общего собрания, то в этом случае руководителю компании рекомендуется руководствоваться положениями Конституции РФ и нормами ТК РФ. В частности, ст. 37 Конституции РФ и ст. 2 ТК РФ закреплен принцип свободы труда.

Исходя из ст. 2 ТК РФ принудительный труд запрещен, то есть участники общества не могут отказать руководителю в праве увольнения директора по собственному желанию. Общее собрание необходимо лишь для того, чтобы принять его заявление. Учитывая право директора расторгнуть трудовой договор в любое время, бездействие участников является не чем иным, как злоупотреблением правом (п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

После истечения срока предупреждения об увольнении генеральный директор может прекратить работу на основании ст. 80 ТК РФ. Прекращение трудового договора необходимо лишь оформить приказом (ст. 84.1 ТК РФ), который руководитель подписывает самостоятельно. Кроме того, директор также может сам внести запись об увольнении в свою трудовую книжку согласно п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225.

Нужно ли бывшему генеральному директору уведомлять налоговую инспекцию о своем увольнении для внесения изменений в ЕГРЮЛ?

В силу подп. "л" п. 1 и п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо обязано уведомить налоговый орган об изменении сведений о своем единоличном исполнительном органе, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ). Уведомление налогового органа производится по правилам, изложенным в ст. ст. 17, 18 Закона N 129-ФЗ, путем подачи на государственную регистрацию заявления по форме Р14001.

Лица, имеющие право подавать заявление на государственную регистрацию, указаны в ст. 9 Федерального закона N 129-ФЗ. С момента прекращения полномочий генерального директора он утрачивает право действовать от имени общества без доверенности (в том числе подавать заявления в налоговый орган). Аналогичные разъяснения были даны и в решении ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06.

Если в рассматриваемом случае на должность генерального директора общим собранием не будет избрано новое лицо, то фактически сложится ситуация, при которой в обществе отсутствует орган, имеющий право действовать от имени общества без доверенности, и подавать такое заявление будет некому. Кроме того, форма заявления Р14001 не предполагает уведомления о прекращении полномочий конкретного физического лица в качестве генерального директора, поскольку содержащиеся в заявлении сведения касаются только нового генерального директора.

Представление же документа, не соответствующего утвержденной форме, является основанием для отказа в государственной регистрации (подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ). Таким образом, у лица, занимающего должность генерального директора, отсутствует возможность обеспечить внесение в ЕГРЮЛ сведений о прекращении своих полномочий. Сведения об указанном лице как о единоличном исполнительном органе общества будут содержаться в государственном реестре до момента внесения обществом в ЕГРЮЛ сведений о новом генеральном директоре.

Что делать с учредительными документами компании и печатью, а так же с документами, касающимися финансово-хозяйственной деятельности и отчетностью?

Есть несколько вариантов:

• Составить опись всех документов и хранить их у себя до востребования, направив соответствующее письмо на адреса общества и его участников акционеров;
• Отправить документы ценной бандеролью, если есть уверенность, что участник точно сможет получить документы по своему адресу;
• Передать их на хранение нотариусу с поручением выдать учредителю компании лично на руки. /li>

В свою очередь, если владельцы предприятия не желают освобождать генерального директора от занимаемой должности при его желании уволиться, как правило, они отказываются участвовать во внеочередном общем собрании, игнорируя, сообщения увольняющегося директора о созыве данного собрания или же отказываются принимать на данном собрании локальные нормативные акты об освобождении директора от должности.

Поэтому судебный иск, так же будет существенным правовым инструментом директора — в ситуации, когда работодатель ставит препятствие к его увольнению. Оспариваться в данном случае будет бездействие работодателя в части принятия необходимых решений, направленных на освобождение директора от занимаемой должности. Владельцы компании могут быть обязаны, таким образом, принять решение об увольнении директора и сообщить об этом в ФНС, по решению суда.

Так как же директору уволиться без согласия учредителей компании и выполнить все требования, предъявляемые к процедуре увольнения руководителя по собственному желанию?

Было бы хорошо совершать все действия в присутствии свидетелей. В этом деле лучше всего обратиться к услугам нотариуса. В его присутствии можно подписать заявление об увольнении, подпись в котором он удостоверит нотариально, издать приказ о досрочном прекращении полномочий и внести соответствующую запись в свою трудовую книжку, и он же вправе выступать законным посредником для предоставления фактических данных обеим сторонам.

До обращения к нотариусу необходимо подготовить для передачи все документы и материальные ценности общества, а также уведомить контрагентов, включая учреждения банков, что с такого-то числа руководитель прекращает трудовые правоотношения с организацией.
Фактически руководитель снимает свои полномочия через месяц после уведомления собственников бизнеса в соответствии со ст. 280 ТК РФ. Однако в ЕГРЮЛ генеральный директор будет числиться единоличным исполнительным органом, и данную запись ведомство сможет изменить только при обращении нового генерального директора компании по форме 14001.

Как добиться внесения записи о прекращении полномочий директора в ЕГРЮЛ

Что бы окончательно уволиться с должности директора и нигде не числиться руководителем, есть несколько путей:

Обращение в суд

Генеральный директор, который не может получить согласие учредителей на свое увольнение, когда учредители не проводят собрание и не назначают нового руководителя, по истечении месяца с момента направления заявления об увольнении может обратиться в суд с иском об обжаловании бездействия учредителей, а также с требованием об увольнении и о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Учредители компании, не предпринявшие действий, необходимых для назначения нового директора вместо увольняющегося, совершают нарушение, которое может быть предметом иска в арбитражный суд: вследствие их бездействия нарушаются права сотрудника, занимающего должность генерального директора и желающего освободиться от нее (подп. 2 п. 1 ст. 29 АПК РФ).

В исковом заявлении уволившийся с точки зрения трудового законодательства генеральный директор может указать, в частности, что учредители компании нарушают его права на свободу трудовой деятельности, безосновательно принуждают его к выполнению обязанностей, что запрещено положениями ст. 4 ТК РФ и п. 2 ст. 37 Конституции РФ.

К исковому заявлению приложить:

• копию заявления на увольнение;
• почтовые документы, подтверждающие отправку учредителям заявления и уведомление о созыве внеочередного общего собрания;
• свежую выписку из ЕГРЮЛ, по которой уволившийся директор продолжает занимать свою должность;
• при необходимости, заверенные нотариусом результаты переписки истца с работодателями, в том числе по СМС, в которой отражено их нежелание его увольнять.

Подать в ФНС форму НД КНД 34001

После издания приказа о своем увольнении директор направляет в регистрирующий орган заявление установленной формы о недостоверности в ЕГРЮЛ сведений о нем как о единоличном исполнительном органе общества. Минус этого варианта состоит в том, что ФНС может отказать во внесении записи о недостоверности, и тогда решение регистрирующего органа тоже надо будет обжаловать в суде, как физическому лицу. Кроме того, благодаря внесению в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений, безусловно, будет нанесен ущерб «репутации» компании, однако не факт, что это побудит учредителей к действиям по внесении в ЕГРЮЛ сведений о новом директоре.

Обращение в ФНС, возможный иск к регистрирующему органу

Все в дело в том, что в судебной инстанции разрешение спора может выйти не в пользу руководителя компании, пытающегося уволиться, с исключением записи о нем как о директоре организации. В случае если суд встанет на сторону истца (не исключено, что по факту прохождения нескольких инстанций), решение суда о признании незаконным бездействия учредителей компании может быть передано в ФНС как основание для внесения изменений в ЕГРЮЛ.

Однако, к числу основных вероятных причин принятия судом решения в пользу ответчика, то есть работодателя директора, можно отнести неисполнение директором своих обязанностей после увольнения.

Пока в ЕГРЮЛ зафиксированы сведения о том, что истец — действующий руководитель компании, он обязан исполнять обязанности директора. Если в силу его бездействия на предприятии возникнут проблемы, то его отказ от работы может быть интерпретирован судом как признак злоупотребления правом на увольнение, которое может в данном случае осуществляться директором намеренно в целях причинения фирме организации.

Кроме того, учредители, в свою очередь, могут инициировать ответный иск к увольняющемуся директору как к должностному лицу, допускающему бездействие, и взыскать с него ущерб, вследствие возникновения проблем в компании или упущенной выгоды.

Обращению в арбитраж с иском к бездействующим собственникам компании может быть альтернатива — обращение в ФНС с требованием об исключении из ЕГРЮЛ сведений об уволившемся по ТК генеральному директору.

В этих целях в ФНС могут быть поданы следующие документы:

• форма Р 14001;
• копии заявления об увольнении, извещения о созыве собрания учредителей, почтовых документов.

При этом подпись на форме Р 14001 можно заверить у нотариуса. В случае если ФНС откажет во внесении изменений в ЕГРЮЛ на основании заявления 14001 поданного уволившимся директором, он может инициировать судебный иск, предмет которого — бездействие ведомства, выражающееся в отказе вносить изменения в ЕГРЮЛ. Предварительно необходимо соблюсти досудебный порядок урегулирования и получить разъяснения от вышестоящей структуры - Управления ФНС, если, конечно, ведомство на соответствующем уровне не удовлетворит требований заявителя.

Существует большая вероятность, что арбитраж встанет на сторону истца — исходя из того факта, что сведения содержащиеся в ЕГРЮЛ о том, что истец является действующим руководителем, будут признаны недостоверными, поскольку он более не работает в организации (решение Арбитражного суда Липецкой области от 09.11.2015 по делу № А36-4738/2015), Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.08.2013 по делу № А43-26295/2012, постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.06.2015 по делу № А40-124409/2014.

Хотя стоит отметить, что подобные прецеденты не слишком характерны, поскольку базируются на глубоком толковании судом правовых норм о государственной регистрации и, вероятно, чаще будут встречаться по итогам слушаний, в которых компания не будет выступать третьей стороной и не будет заявлять каких-либо исковых требований.

Из вышеизложенного можно сделать вывод и получить ответ на вопрос:как генеральному директору уволиться без согласия учредителей? Собственно, как и любому другому сотруднику организации, с соблюдением трудового законодательства. Однако вся загвоздка состоит в том, что хоть директор компании и может уволиться в любой момент, но у него нет возможности подать в налоговый орган форму 14001, для внесении записи о прекращении его деятельности. К сожалению или к счастью, но это может сделать только новый руководитель компании или ВРИО, ИО единоличного исполнительного органа.

И в этом вопросе следует руководствоваться конкретной сложившейся ситуацией и обстоятельствами. Ведь если учредитель не увольняет директора из компании "однодневки" это одно, а если директор хочет уволиться, но учредители его не отпускают, например из за-того, что накануне большая сделка, по сути, за которую он ответственен, это уже другое.

Во многом успешность судебных исков планирующегося уволиться генерального директора, конечно если их придется подавать, зависят от его действий, предшествующих увольнению, а также осуществляемых в период оформления процедуры увольнения. Одним из таких действий может стать назначение директором компании другого человека при его согласии, уполномоченного совершать необходимые управленческие действия в отсутствии увольняющегося директора.

Данное назначение станет доказательством, подтверждающим желание директора действовать при возникших обстоятельствах добросовестно и в интересах компании. В последующем, данный факт может быть оценен по достоинству при принятии судом решения по спору.

Необходимо напомнить, что штатный заместитель увольняющегося директора официально может стать ВРИО, ИО или даже заменить прежнего руководителя на его посту, только по решению учредителей. При этом данное лицо, может принять любой объем полномочий, если иное не определено уставом организации (постановление ФАС ВСО от 22.03.2012 по делу № А58-6315/10). Хотя это не формирует нормативных оснований для внесения изменений в ЕГРЮЛ, однако может быть учтено судом.

---

Увольнение генерального директора по его желанию или инициативе учредителей, полное описание
Пошаговая инструкция по самостоятельной смене генерального директора ООО и АО
Когда начинаются полномочия генерального директора компании
Что делать если директор не отдает учредительные документы
Услуги по смене директора, стоимость в нашей компании